Понятие, предмет и методы регулирования хоз права (ХП) icon

Понятие, предмет и методы регулирования хоз права (ХП)



НазваниеПонятие, предмет и методы регулирования хоз права (ХП)
страница2/5
Дата конвертации21.09.2012
Размер0.72 Mb.
ТипДокументы
1   2   3   4   5


Акционеры такого общества имеют преимущественное право на приобретение акций, продаваемых другими акционерами. Число участников закрытого акционерного общества ограничено законом. Как правило, закрытое акционерное общество не обязано публиковать отчётность для всеобщего сведения, если иное не установлено законом.


Основные отличия между Закрытым Акционерным Обществом (ЗАО) и Открытым Акционерным Обществом (ОАО):


* 1. Число акционеров:

o - для ЗАО не более 50,если превысит, то ЗАО должно преобразоваться в ОАО;

o - для ОАО не ограничено.

* 2.Преимущественное право на приобретение акций, отчуждаемых акционерами общества:

o - для ЗАО акционеры пользуются преимущественным правом по цене предложения третьему лицу (похоже на распределение долей в ООО);

o - для ОАО преимущественное право не допускается.

* 3.Распределение акций:

o - для ЗАО среди учредителей либо заранее определенного круга лиц;

o - для ОАО распределение акций среди неограниченного круга лиц (открытая подписка).

* 4.Уставный капитал:

o - для ЗАО от 10 000 рублей (100 МРОТ);

o - для ОАО от 100 000 рублей (1000 МРОТ).


12


Государственное предприятие (ГП) — предприятие с государственной формой собственности.

Унита́рное предприя́тие в России (обычные сокращения: Государственное унитарное предприятие — ГУП, Муниципальное унитарное предприятие — МУП, Федеральное государственное унитарное предприятие — ФГУП) — коммерческая организация, не наделённая правом собственности на закреплённое за ней собственником имущество. В такой форме могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество (соответственно государственное или муниципальное) принадлежит унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления (казенное предприятие).


Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, но не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества.


Учредительным документом унитарного предприятия является устав.


Унитарное предприятие не вправе создавать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие).


Унитарные предприятия обязаны в случаях, определенных собственником имущества, проводить ежегодный обязательный аудит. При этом договор на проведение обязательного аудита отчетности унитарных предприятий должен быть заключен по итогам размещения заказа путем проведения торгов в форме открытого конкурса, в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».[2]


Обычно унитарные предприятия расцениваются как менее прозрачная форма по сравнению с акционерными обществами, поскольку в последних закон устанавливает процедуры корпоративного управления. Однако в качестве преимущества[источник не указан 352 дня] унитарных предприятий можно выделить то, что имущество остается в государственной (муниципальной) собственности.


В отличие от акционерных обществ и иных коммерческих организаций унитарные предприятия обязаны раскрывать информацию о проводимых ими закупках на официальных сайтах уровня своей подчиненности. Для ФГУП — на официальном сайте государственных закупок Российской Федерации (федеральный государственный заказ), для ГУП на сайтах закупок регионов и для МУП на официальных сайтах муниципалитетов или, при их отсутствии, на официальных сайтах закупок регионов.


13


производственный кооператив. Признаки: 1. количество участников не менее 3; 2. члены кооператива несут личное трудовое участие в его трудовой деят-ти; 3. доп-ная ответств-ть участников в размере не менее годового дохода; 4) прибыль распределяется в зависимости от степени трудового участия; 5. наличие неделимых фондов, взыскание на которое по долгам кооперативов не допускается


. Потребительским кооперативом признается добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов.


14


Статья 6. Дочерние и зависимые общества


1. Комментируемая статья определяет наиболее общие параметры статуса дочерних (и основных), а также зависимых (и преобладающих) обществ. Целью правовой регламентации является дополнительная защита дочерних и зависимых обществ и их контрагентов от действий основных и преобладающих обществ. Пункт 1 комментируемой статьи устанавливает право АО иметь дочерние и зависимые общества (их количество может быть сколь угодно большим), которые являются юридическими лицами (т.е. обладают признаками юридических лиц; имеют государственную регистрацию; соблюдают все требования, предъявляемые к юридическим лицам, например в случае необходимости получают лицензию на осуществление отдельных видов деятельности, даже если основное АО такую лицензию уже имеет).


Акционерное общество может иметь дочерние и зависимые общества как на территории РФ (их создание регламентируется только федеральными законами Российской Федерации, включая комментируемый Закон), так и на территории иностранных государств (в этом случае правовая регламентация создания и деятельности таких субъектов должна осуществляться в соответствии с законодательством места нахождения дочернего либо зависимого обществ, иное может быть предусмотрено международным договором РФ).


2. Пункт 2 комментируемой статьи корреспондирует нормам ст. 105 ГК РФ, определяя основания возникновения отношений дочернего и основного обществ. Следует отметить, что основным по смыслу Закона может быть не только общество, но и товарищество.


Основной является такая компания, которая имеет возможность определять решения, принимаемые другой (дочерней) компанией. Такая возможность появляется в двух случаях:


преобладающее участие в уставном капитале - оно определяется соотношением максимального и меньших количеств голосующих акций одного общества, принадлежащих другому обществу. Это не обязательно более 50 процентов акций; преобладающее участие может определяться и 10-15 процентами акций, если, например, у каждого из остальных акционеров 1-2 процента акций. Следует отметить, что некоторые нормативные акты исходят (и этому ничто не препятствует) из того, что статус дочерней компании определяется участием более чем 50 процентами акций в ее уставном капитале. В качестве примера можно привести Методические рекомендации по составлению и предоставлению сводной бухгалтерской отчетности, утвержденные приказом Минфина РФ от 30 декабря 1996 г. N 112 (в редакции приказа Минфина РФ от 12 мая 1999 г. N 36-н*(18));


договор о подчинении, заключенный между основной и дочерней компаниями, он не регламентирован законодательно; он является непоименованной сделкой и может иметь иные, нежели приведенное, названия; составляя данный договор, важно иметь в виду, что его нормами должно охватываться как можно большее количество аспектов, так как в случае споров во внимание будет приниматься только текст договора.


Из этого следует, что материнской может быть названа управляющая компания, так как она имеет возможность определять решения управляемого АО.


Кроме того, в п. 2 комментируемой статьи говорится о возможных иных способах определять решения общества. Из этого можно сделать вывод о том, что отношения компаний могут быть признаны отношениями основной и дочерней компаний даже для одной сделки.


Пример. Директор АО "С" под влиянием шантажа (факт которого был доказан) со стороны АО "К" в лице его должностных лиц был вынужден заключить достаточно рискованный договор с ООО "Н". Ни преобладающего участия в уставном капитале АО "С", ни договора между АО "С" и АО "К" не было; контрагент - ООО "Н" - настаивал на том, что АО "К" является основной компанией, так как "иным образом" получило возможность определять решения АО"С". Суд признал АО "К" основной компанией по отношению к АО"С".


Таким образом, в подобных ситуациях принципиальное значение имеет факт реализации одним обществом возможности определять решения другого общества, в то время как по общему правилу при решении вопроса об ответственности по сделкам компания будет считаться основной, даже если на принятие другой компанией конкретного решения не влияла.


3. Определенные практические проблемы могут возникнуть в связи с тем, что Закон не содержит ответа на вопрос о том, в каких организационно-правовых формах могут создаваться и существовать дочерние (а также зависимые) компании. Возможны два варианта ответа:


дочернее общество может быть как АО, так и обществом с ограниченной ответственностью (далее - ООО), и обществом с дополнительной ответственностью (далее - ОДО), поскольку запрет в Законе отсутствует; кроме того, из ГК РФ следует, что положения о дочерних компаниях применяются не только к АО;


дочернее общество может быть только АО, так как в п. 1, 2 ст. 1 Закона сказано, что он применяется именно к АО; из этого следует, что нормы комментируемого Закона (в отличие от норм ГК РФ) мы применять к иным обществам не можем.


4. Достаточно часто на практике решение вопроса о том, являются или нет компании основной и дочерней, сопряжено с проблемами, связанными с оценкой взаимосвязи между компаниями: является или не является участие в уставном капитале преобладающим; устанавливает либо не устанавливает договор возможность определять решения компании и т.п. Решение, определяющее статус компаний, принимает суд на основании представляемых сторонами доказательств.


6. Ответственность по сделкам, т.е. в обычной хозяйственной деятельности, является солидарной, контрагент может предъявить свои требования как к основной компании, так и к дочерней; причем о субсидиарном характере такой ответственности ничего не сказано, следовательно, требование к основному обществу может быть предъявлено и сразу, т.е. без предварительного обращения к контрагенту - дочернему обществу.


Следует отметить, что солидарная ответственность применяется, только если основное общество (товарищество) имеет право давать дочернему обязательные для последнего указания. Такое право возникает (в силу прямого указания в ч. 2 п. 3 комментируемой статьи), только если это предусмотрено в договоре основного и дочернего обществ либо в уставе дочернего общества. Отметим, что из ГК РФ указанные правила не следуют и это дает возможность говорить о привлечении основной компании к солидарной ответственности в любой ситуации.


На практике суды привлекают основное общество к ответственности, даже если ни в договоре, ни в уставе о возможности давать официальные указания дочернему обществу не сказано, а просто доказан факт, например, преобладающего участия в уставном капитале; такая практика представляется разумной.


7. Следует отметить процессуальную особенность рассмотрения дел о привлечении основной компании к ответственности по обязательствам дочерней - юридические лица по таким делам должны привлекаться в качестве соответчиков в порядке, установленном процессуальным законодательством. Эта позиция закреплена в ч. 1 п. 31 Постановления N 6/8.


10. Закон не регламентирует многие ситуации, связанные с взаимоотношениями основной и дочерней компаний, что влечет определенные практические проблемы. Например, возникает вопрос: возможно ли признание основными нескольких обществ по отношению к одному дочернему? Ответ на этот вопрос представляется положительным, если одно АО имеет преобладающее участие в уставном капитале, а другое - может определять решения в силу договора о подчинении, либо, например, договора с управляющей компанией. В таких случаях солидарно обязанных субъектов будет трое, и к каждому из них можно будет предъявить требование. В других ситуациях, как представляется, основных компаний несколько быть не может, хотя возможна аргументация и противоположной позиции, например, в следующем случае.


В уставном капитале АО "К" 10 процентов акций принадлежало АО "Н", 15 процентов - АО "Т", 7 процентов - АО "С"; причем ни один из этих пакетов не давал возможности определять решения АО "К". При этом 100 процентов акций АО "Н", "Т", "С" принадлежали АО"З".


Соответственно АО "З" определяло принятие решений АО "Н", "Т", "С", в том числе решений, связанных с АО "К". Все это позволяет поставить вопрос о том, что при наличии договоренности об одинаковом голосовании на общем собрании АО "К" АО "Н", "Т" и "С" являются основными. Однако представляется, что в рассмотренной ситуации основным будет АО "З", имеющее возможность иным образом (п. 2 комментируемой статьи) определять решения АО "К". Сложнее решить данную проблему, если АО "З" отсутствует, а АО "Н", "Т" и "С" просто договорились голосовать одинаково, чтобы повлиять на решение АО "К". Представляется, что в данном случае при отсутствии иных обстоятельств отношения материнской и дочерних компаний не возникнут.


Много интересных проблем возникает в связи с взаимным участием акционерных обществ в уставном капитале друг друга.


Пример. АО "А" имеет 50 процентов акций в уставном капитале АО "Б" и 50 процентов в уставном капитале АО "В"; АО "Б" - 50 процентов в АО "А" и 50 процентов в АО "В"; АО "В" - по 50 процентов в АО "А" и АО "Б". Возникнут ли при этом отношения основной и дочерней компаний? В описанной ситуации ответ представляется отрицательным, хотя проблема может осложниться иным распределением долей.


11. Пункт 4 комментируемой статьи определяет понятие зависимой компании; его нормы корреспондируют нормам ст. 106 ГК РФ.


Преобладающим является общество, имеющее более чем 20 процентов голосующих акций другого общества, которое становится зависимым.


Понятия "дочернее" и "зависимое" общество установлены для разных целей, поэтому их соотношение правового значения не имеет. Очевидно, что дочернее общество может как быть, так и не быть зависимым; соответственно зависимое общество может как являться, так и не являться дочерним. В связи с параметрами отнесения компаний к зависимым и дочерним В.П. Мозолин и А.П. Юденков приходят к выводу о том, что Законом создана "известная неувязка юридических формулировок с содержанием понятий, которые они обозначают", состоящая в том, что "статус дочернего общества предполагает более высокую степень его экономической и организационно-управленческой зависимости от другого общества (товарищества), чем статус зависимого общества", вследствие чего "ситуацию, когда дочернее общество по чисто формальному признаку может не считаться зависимым, нельзя признать нормальной"*(19).


12. Возникновение отношений преобладающего и зависимого обществ не влечет столь серьезных последствий, как в случае с основным и дочерним обществами.


Последствие, по сути, одно - в силу ч. 2 п. 4 комментируемой статьи преобладающее общество должно раскрыть соответствующую информацию путем опубликования определенных сведений. Порядок опубликования и перечень публикуемых данных определяются федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг и федеральным антимонопольным органом*(20).


15. На практике отношения основной и дочерней, преобладающей и зависимой компаний могут пересекаться. Допускается существование основной компании, у которой несколько дочерних и зависимых компаний, у каждой из которых, в свою очередь, несколько дочерних и зависимых компаний, и т.д. Подобные конструкции именуются холдингами, финансово-промышленными группами; гражданско-правовое значение этих образований исчерпывается нормами комментируемой статьи.


15


Субъекты малого предпринимательства (бизнеса). Средне списочная численность: в про-мышленности и на транспорте до 100 человек; сельскохозяйственная и научно-техническая сфера до 60 человек; строительство и оптовая торговля до 50 человек; розничная торговля и бытовое об-служивание до 30; все иные сферы до 25 человек. Две группы преференции: декларативные (по-мощь через инкубаторы малого предпринимательства; помощь по ежегодным республиканским и местным государственным программам). Финансово-промышленная группа (ФПГ) – договор о соз-дании – это объединение юридических лиц, осуществляющих свою деятельность в судах. Цель: экономическая интеграция участков для реализации инвестиционных проектов; повышение эффек-тивности производства; создание новых рабочих мест. Характеристики: организация проекта; за-ключение антимонопольного органа; участие более чем в 1 ФПГ запрещается. Виды ФПГ: межгосу-дарственные (их большинство), транснациональные.


16


Би́ржа (нидерл. beurs, нем. Börse, фр. bourse, итал. bórsa, исп. bolsa, англ. exchange) — юридическое лицо, обеспечивающее регулярное функционирование организованного рынка товаров, валют, ценных бумаг и производных финансовых инструментов.


В зависимости от торгуемых активов (инструментов) биржи подразделяются на:


* товарные-постоянно действующий оптовый рынок чистой конкуренции, на котором по определенным правилам совершаются сделки купли-продажи на качественно однородные и легко взаимозаменяемые товары.

* фондовые-организация, предметом деятельности которой являются обеспечение необходимых условий нормального обращения ценных бумаг, определение их рыночных цен и распространение информации о них, поддержание высокого уровня профессионализма участников рынка ценных бумаг.

* валютные-это элемент инфраструктуры валютного рынка, деятельность которой состоит в предоставлении услуг по организации и проведению торгов, в ходе которых участники заключают сделки с иностранной валютой

* фьючерсные-биржа, торговля на которой ведется фьючерсными контрактами. Практически все современные товарные, фондовые и валютные биржи являются фьючерсными.

* опционные-биржа, специализирующаяся на торговле долговых финансовых обязательств. Источником дохода опционной биржи служат премии, уплачиваемые клиентами за покупку опционов.


Однако, всегда существовали и универсальные биржи — биржи, совмещающие организацию торгов различными инструментами в рамках одной организационной структуры (зачастую в разных секциях).


17

Банки - организации особого рода. Как субъекты предпринимательского права они характеризуются сложной и многоплановой компетенцией, их деятельность осуществляется в сфере финансов, денежного обращения; предметом сделок, действий банков являются денежные средства, ценные бумаги, драгоценные металлы, то есть все то, что выполняет функцию платежа, средства обращения, кредита.


Специфика банков как субъектов предпринимательского права проявляется в том, что все они в совокупности представляют собой систему; вне этой системы деятельность банка невозможна.


Особая роль в банковской системе принадлежит Центральному банку; именно он определяет многие параметры банковской деятельности, устанавливает единые правила ведения банковских операций.

Правовой основой деятельности Центробанка является Закон "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (действует в редакции Федерального закона от 26 апреля 1995 г. №65-ФЗ); его правовой статус сложен: с одной стороны Центральный банк наделен государственно-властными полномочиями и действует как вневедомственный орган, а с другой - он

Тексты книг принадлежат их авторам и размещены для ознакомления

[ADSkape.ru - advertising network]


«все книги «к разделу «содержание Глав: 23 Главы: < 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. >

3.1. Правовое положение банков и бирж


Ряд субъектов предпринимательской деятельности имеет особое правовое положение. К ним относятся, в частности, банки и биржи.


Банки - организации особого рода. Как субъекты предпринимательского права они характеризуются сложной и многоплановой компетенцией, их деятельность осуществляется в сфере финансов, денежного обращения; предметом сделок, действий банков являются денежные средства, ценные бумаги, драгоценные металлы, то есть все то, что выполняет функцию платежа, средства обращения, кредита.


Специфика банков как субъектов предпринимательского права проявляется в том, что все они в совокупности представляют собой систему; вне этой системы деятельность банка невозможна.


Особая роль в банковской системе принадлежит Центральному банку; именно он определяет многие параметры банковской деятельности, устанавливает единые правила ведения банковских операций.


Правовой основой деятельности Центробанка является Закон "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (действует в редакции Федерального закона от 26 апреля 1995 г. №65-ФЗ); его правовой статус сложен: с одной стороны Центральный банк наделен государственно-властными полномочиями и действует как вневедомственный орган, а с другой - он


1 О субъектах предпринимательской деятельности, обладающих особым правовым статусом см.: Мартемьянов B.C. Хозяйственное право: Курс лекций. Т. I. M.: Издательство БЕК, 1994. С. 92-113.


является экономически самостоятельным учреждением . Осуществляя государственно-властные полномочия, Центральный банк организует денежное обращение, осуществляет изготовление и эмиссию денежных знаков, регулирует денежную массу, выполняет функции резервной системы, осуществляет иные регулирующие функции, не свойственные никакой другой организации.


В соответствии с Законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", Центробанк регистрирует уставы коммерческих банков и ведет реестр (Книгу регистрации) банков, выдает и отзывает лицензии на совершение банковских операций.


В целях регулирования деятельности коммерческих банков, Центробанк устанавливает для банков экономические нормативы (минимальный размер уставного капитала; предельное соотношение между размером уставного капитала банка и суммой его активов с учетом оценки риска; показатели ликвидности банка; минимальный размер обязательных резервов, депонируемых в Банке России и др.); определяет порядок формирования обязательных страховых фондов для возмещения убытков клиентов; рефинансирует коммерческие банки путем предоставления им срочных кредитов по процентной (учетной) ставке Центробанка, определяет условия предоставления кредитов под залог различных активов. Осуществляя регулирование деятельности коммерческих банков и иных кредитных учреждений, Центральный банк устанавливает для них единые правила бухгалтерского учета и статистической отчетности, объемы и сроки представления бухгалтерской и статистической отчетности.
1   2   3   4   5



Похожие:

Понятие, предмет и методы регулирования хоз права (ХП) iconУчебник
Гражданское процессуальное право — самостоятельная отрасль российского права. Понятие, предмет, метод регулирования и система гражданского...
Понятие, предмет и методы регулирования хоз права (ХП) iconТема: Понятие, предмет, метод и система Права социального обеспечения. План
Предмет каждой отрасли права составляет обособленные группы общественных отношений, которые характеризуются определенным внутренним...
Понятие, предмет и методы регулирования хоз права (ХП) iconПрограмма курса "конституционное право российской федерации" Раздел I конституционное право в системе права российской федерации. Наука конституционного права
Понятие и предмет конституционного права как отрасли права Российской Федерации. Характерные черты общественных отношений, составляющих...
Понятие, предмет и методы регулирования хоз права (ХП) iconПонятие, предмет и метод конституционного права как отрасли права
Конституционно-правовые нормы и институты. Система конституционного права России
Понятие, предмет и методы регулирования хоз права (ХП) iconПланы семинарских занятий для студентов очной и очно-заочной форм обучения тема Конституционное право России как отрасль права и как наука 4 часа 1
Понятие и предмет конституционного права как отрасли права. Дискуссия о предмете конституционного права
Понятие, предмет и методы регулирования хоз права (ХП) iconСодержание: Понятие, предмет и метод финансового права
Современное финансовое право является на сегодняшний день полностью сложившейся отраслью права. Как самостоятельная отрасль российского...
Понятие, предмет и методы регулирования хоз права (ХП) iconПлан понятие и предмет показаний свидетеля Понятие и предмет показаний потерпевшего Получение и проверка показаний свидетеля и потерпевшего Специфика оценки
Понятие и предмет показаний потерпевшего
Понятие, предмет и методы регулирования хоз права (ХП) iconКонцепция проекта федерального закона "Об образовании в Российской Федерации"
Основная идея, цели и предмет правового регулирования, круг лиц, на которых распространяется действие законопроекта, их новые права...
Понятие, предмет и методы регулирования хоз права (ХП) iconПонятие, предмет, метод уголовно – процессуального права
...
Понятие, предмет и методы регулирования хоз права (ХП) iconДиск 1 Лучшие международные и Российские образовательные ресурсы и методика их использования под ос linux
Цор n33. Новый цифровой образовательный ресурс под Linux. Биология Часть I глава Жизнь,ее св-ва,уровни организации,происхождение...
Разместите кнопку на своём сайте:
Документы


База данных защищена авторским правом ©lib.podelise.ru 2000-2014
При копировании материала обязательно указание активной ссылки открытой для индексации.
обратиться к администрации
Документы